EXPERTUS. Головбух

Питання: будь ласка, підкажіть, чи сплачує юридична особа податки з інвестицій за ІНВЕСТИЦІЙНИМ ДОГОВОРОМ (Simple Agreement for Future Equity)?

Юридична особа на загальній системі оподаткування залучає від інвестора кошти для ІТ стартапу.

Відповідь: Simple agreement for future equity (SAFE) або угода про майбутню частку в капіталі (SAFE) – це угода між інвестором і компанією, яка надає інвестору права на майбутню частку в капіталі компанії, аналогічні правам за варантом, але без визначення конкретної ціни за акцію на момент початкового інвестування. Інвестор за угодою SAFE отримує акції в майбутньому, коли відбудеться раунд фінансування з визначенням ціни або подія, пов’язана з ліквідністю. Угоди SAFE покликані забезпечити стартапам простіший механізм залучення початкового фінансування, відмінний від конвертованих облігацій. Конвертована облігація це цінний папір, під який до емісії акцій залучаються позикові кошти, проте в майбутньому вони не повертаються позикодавцеві, оскільки такі облігації конвертуються в акції акціонерного товариства при наступній емісії.

Водночас відповідно до ст.1 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» від 16.07.1999 № 996-XIV господарська операція – це дія або подія, яка викликає зміни в структурі активів та зобов’язань, власному капіталі підприємства, а доходи – це збільшення економічних вигод у вигляді збільшення активів або зменшення зобов’язань, яке призводить до зростання власного капіталу (за винятком зростання капіталу за рахунок внесків власників).

Враховуючи, що угода про майбутню частку в капіталі (SAFE) може мати крім загальних умов, зазначених вище, ще й спеціальні умови конкретної угоди, слід робити висновки й щодо оподаткування. Простіше кажучи, багато чого залежить від того, які права і обов’язки виникають у інвестора і юридичної особи.

Так, наприклад, якщо в угоді SAFE зазначено, що інвестиції надаються на безповоротній основі, то це однозначно буде тлумачитися як дохід. Питання лише в тому, в якому звітному періоді такий дохід виникатиме. Цілком логічно, що дохід виникатиме у тому разі, якщо майбутня частка в капіталі юридичної особи, яку отримає інвестор, буде викуплена такою юридичною особою у інших учасників.

Якщо ж учасники юридичної особи приймуть рішення про збільшення статутного капіталу шляхом «конвертації» інвестиції за угодою SAFE у частку, на яку збільшується капітал юридичної особи, то в такому випадку дохід у юридичної особи не виникне.

Укладення та виконання угоди SAFE чинним законодавством безпосередньо не врегульовано. Тому у цьому випадку логічним є скористатися принципом свободи договору.

Відповідно до ст.6 ЦК України сторони мають право укласти договір, який не передбачений актами цивільного законодавства, але відповідає загальним засадам цивільного законодавства.

Сторони мають право врегулювати у договорі, який передбачений актами цивільного законодавства, свої відносини, які не врегульовані цими актами.

Сторони в договорі можуть відступити від положень актів цивільного законодавства і врегулювати свої відносини на власний розсуд. Сторони в договорі не можуть відступити від положень актів цивільного законодавства, якщо в цих актах прямо вказано про це, а також у разі, якщо обов’язковість для сторін положень актів цивільного законодавства випливає з їх змісту або із суті відносин між сторонами.

А згідно зі ст.627 ЦК України сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог ЦК України, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

А тому, укладаючи угоду SAFE, інвестор і юридична особа мають детально узгодити його умови з урахуванням податкових наслідків.

Можна навіть угоду SAFE замінити договором позики (поворотної фінансової допомоги), а потім в майбутньому або її повернути, або припинити зобов’язання юридичної особи з повернення та зарахувати його у виконання зобов’язання щодо внесення додаткового вкладу до статутного капіталу юридичної особи. З точки зору податкових наслідків такий юридичний механізм правовідносин має викликати у представників контролюючих органів навіть менше запитань.

А можна ще застосувати механізм емісії конвертованих облігацій, що буде подібним до механізму з позикою.

  О. Єфімов,

Старший партнер Адвокатського об’єднання «Адвокатська фірма «Єфімов, Брожко та партнери», доктор філософії права, доцент, адвокат, аудитор, доцент кафедри приватного права, Київського національного економічного університету імені Вадима Гетьмана, член Науково-консультативної ради при Верховному Суді