EXPERTUS. Головбух
Питання: переуступка валютної заборгованості по ЗЕД контракту- імпорт ПЗ та подальший перепродаж його через реселера кінцевому бюджетному споживачу. Валюту придбати не змогли. Ліцензія вже закінчилась в липні 2025 року. Кредиторська заборгованість наявна. Курсові різниці постійно виникають.
Кредитор – Мальта – вимагає розрахунку. Банки ведуть тривалий комплаєнс.
Чи можна продати цю заборгованість резиденту по договору переуступки з дисконтом?
Чи зможе третя сторона придбати валюту?
Наше ТОВ резидент дія сіті. Платник податку на прибуток, білий бізнес. Платник ПДВ.
Відповідь: Відповідно до ст.512 Цивільного кодексу України кредитор у зобов’язанні може бути замінений іншою особою, у тому числі внаслідок передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги). При цьому кредитор у зобов’язанні не може бути замінений, якщо це встановлено договором або законом.
Відповідно до ст.514 ЦК України до нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов’язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом.
Тож, відступлення права вимоги (дебіторської заборгованості) нерезидентом резиденту України цілком можливо, але лише теоретично. Слід врахувати вимоги валютного законодавства.
Згідно зі ст. 1 Закону України «Про зовнішньоекономічну діяльність» від 16.04.1991 № 959-XII (далі – Закон № 959) зовнішньоекономічна діяльність – це, зокрема, діяльність суб’єктів господарської діяльності України та іноземних суб’єктів господарської діяльності, побудована на взаємовідносинах між ними, що має місце як на території України, так і за її межами.
Відносини, що виникають у сфері здійснення валютних операцій, валютного регулювання і валютного нагляду, регулюються у тому числі Законом України «Про валюту і валютні операції» від 21.06.2018 № 2473-VIII (далі – Закон № 2473), іншими законами України, а також нормативно-правовими актами Національного банку України, прийнятими відповідно до Закону № 2473.
Порядок проведення розрахунків за валютними операціями визначається НБУ (частина 4 ст. 5 Закону № 2473).
Постановою Правління НБУ від 02.01.2019 № 5 затверджено Положення про заходи захисту та визначення порядку здійснення окремих операцій в іноземній валюті (далі – Положення № 5), яке визначає заходи захисту, запроваджені НБУ, порядок їх застосування (порядок здійснення валютних операцій в умовах запроваджених Положенням № 5 заходів захисту), а також порядок здійснення окремих операцій в іноземній валюті.
Відповідно до абзацу першого п. 16 розд. I Положення № 5 розрахунки за зовнішньоекономічними операціями здійснюються виключно через рахунки в банках.
Згідно зі ст.13 Закону № 2473 Національний банк України має право встановлювати граничні строки розрахунків за операціями з експорту та імпорту товарів.
У разі встановлення Національним банком України граничного строку розрахунків за операціями резидентів з експорту товарів грошові кошти підлягають зарахуванню на рахунки резидентів у банках України у строки, зазначені в договорах, але не пізніше строку та в обсязі, встановлених Національним банком України. Строк виплати заборгованості обчислюється з дня митного оформлення продукції, що експортується, а в разі експорту робіт, послуг, прав інтелектуальної власності та (або) інших немайнових прав – з дня оформлення у письмовій формі (у паперовому або електронному вигляді) акта, рахунка (інвойсу) або іншого документа, що засвідчує їх надання.
Робота банківської системи України в період запровадження воєнного стану регулюється, зокрема, постановою Правління Національного банку України «Про роботу банківської системи в період запровадження воєнного стану» від 24.02.2022 № 18 (Постанова № 18).
Відповідно до п.12 Постанови № 18 уповноваженим установам забороняється здійснювати торгівлю валютними цінностями (уключаючи операції за дорученням клієнтів), крім певного переліку випадків. А п.14. цієї ж Постанови № 18 уповноваженим установам забороняється здійснювати транскордонний переказ валютних цінностей з України/переказ коштів на кореспондентські рахунки банків-нерезидентів у гривнях/іноземній валюті, відкриті в банках-резидентах, уключаючи перекази, що здійснюються за дорученням клієнтів, крім великого переліку випадків, серед яких відсутній такий випадок як оплата резидентом придбаного у нерезидента права вимоги боргу резидента України.
Проте цей перелік винятків постійно оновлюється, тож укласти договір відступлення нерезидентом права вимоги резиденту можна вже, а от виконати обов’язок резидента, який набув право вимоги, з оплати такого права можна буде лише тоді, коли НБУ уведе чергові валютні «послаблення».
О. Єфімов,
Старший партнер Адвокатського об’єднання «Адвокатська фірма «Єфімов, Брожко та партнери», доктор філософії права, доцент, адвокат, аудитор, доцент кафедри приватного права, Київського національного економічного університету імені Вадима Гетьмана, член Науково-консультативної ради при Верховному Суді