EXPERTUS. Головбух
Питання: Як наразі можна вивести учасника ТОВ, який має частку 10% і є громадянином рф?
Усі нотаріуси відмовляються нотаріально засвідчувати документи на відчуження його частки, і тому підприємство підпадає під мораторій згідно з Постановою № 187.
Які є варіанти виходу з цієї ситуації?
Відповідь: 3 березня 2022 року Кабінет Міністрів України прийняв постанову № 187 «Про забезпечення захисту національних інтересів за майбутніми позовами держави Україна у зв’язку з військовою агресією Російської Федерації». Відповідно до п.1 цієї Постанови для забезпечення захисту національних інтересів за майбутніми позовами держави України у зв’язку з військовою агресією російської федерації до прийняття та набрання чинності Законом України щодо врегулювання відносин за участю осіб, пов’язаних з державою-агресором, установлено мораторій (заборону) на виконання, у тому числі в примусовому порядку, грошових та інших зобов’язань, кредиторами (стягувачами) за якими є, зокрема, юридичні особи, створені та зареєстровані відповідно до законодавства України, кінцевим бенефіціарним власником, членом або учасником (акціонером), що має частку в статутному капіталі 10 і більше відсотків, якої є громадянин російської федерації, крім того, що проживає на території України на законних підставах, або юридична особа, створена та зареєстрована відповідно до законодавства російської федерації.
Цей мораторій поширює свою дію також на відчуження, передачу в заставу, будь-які інші дії, які мають чи можуть мати наслідком відчуження нерухомого майна, цінних паперів, права участі в юридичній особі, прав вимоги до боржника у справах про банкрутство (неплатоспроможність), транспортних засобів, повітряних та морських суден, суден внутрішнього плавання на користь осіб, пов’язаних з державою-агресором, або російської федерації, крім набуття ними права власності на такі об’єкти на підставі рішення суду або свідоцтва про право на спадщину.
Пунктом 2 постанови встановлено, що:
1) правочини (у тому числі довіреності), укладені з порушенням мораторію, визначеного пунктом 1 цієї постанови, у тому числі якщо ними передбачається відповідне відчуження у майбутньому, є нікчемними;
2) нотаріальне посвідчення правочинів, що порушують мораторій, визначений пунктом 1 цієї постанови, забороняється. Державна реєстрація або інше визнання державними органами, органами місцевого самоврядування, їх посадовими особами, державними реєстраторами юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, державними реєстраторами речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень, особами, які надають публічні (адміністративні) послуги, правочинів, укладених з порушенням мораторію, визначеного пунктом 1 цієї постанови, забороняється.
З урахуванням досить чітких установ зазначеної Постанови КМУ слід дійти висновку про те, що здійснити відчуження частки в ТОВ є можливим лише шляхом безоплатного відчуження/передачі на користь держави Україна або відчуження права участі в юридичній особі за наявності рішення Кабінету Міністрів України про погодження такого відчуження. Такі механізми є доволі ускладненими, оскільки потребують погодження представників держави.
Можливий ще варіант відчуження у разі спадкування, але це, мабуть виходить за межі питання. А також за рішенням суду, наприклад, шляхом звернення стягнення на частку учасника – громадянина рф.
Відповідно до ст.22 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» звернення стягнення на частку учасника товариства здійснюється на виконання виконавчого документа про стягнення з учасника грошових коштів, на підставі виконавчого документа про звернення стягнення на частку боржника або майнового поручителя, яка передана у заставу в забезпечення власного зобов’язання або зобов’язання іншої особи, або відповідно до способу позасудового звернення стягнення на частку учасника товариства, що передбачений договором застави частки у статутному капіталі товариства та відповідає позасудовим способам звернення стягнення, встановленим Законом України «Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень».
Окрім зазначеного може бути застосований так званий «фактичний» механізм «позбавлення» учасника ТОВ, який є громадянином рф, корпоративних прав, тобто прав участі в капіталі ТОВ. Наприклад, якщо ТОВ займається виробництвом якогось товару, то усе його обладнання та інше необхідне для виробництва майно, може бути передано в оренду чи інше користування іншому ТОВ, учасником якого громадянин рф вже не є. Не відчужено, а саме передано в користування. У такому разі інше ТОВ зосередить всю виробничу та операційну діяльність, включаючи розрахунки з дебіторами та кредиторами.
Щодо виробничого ТОВ був наведений лише приклад. Зрозуміло, що у випадку інших видів діяльності, особливостей майна та інше можуть бути застосовані інші способи відокремлення операційної діяльності від ТОВ з так званим «токсичним» учасником. Наприклад, може бути укладений договір про спільну діяльність, за яким майно ТОВ з учасником – громадянином рф, буде використовуватися іншим ТОВ без такого учасника і, як наслідок, без обмежень, встановлених ПКМУ № 178.
О. Єфімов,
Старший партнер Адвокатського об’єднання «Адвокатська фірма «Єфімов, Брожко та партнери», доктор філософії права, доцент, адвокат, аудитор, доцент кафедри приватного права, Київського національного економічного університету імені Вадима Гетьмана